|
Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях договоров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого з'ровня сложности. Требуются не комментарии к закону, а методики, определяющие основания и порядок выработки содержания договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сторон должны строиться основные пункты договора.
Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение техникой договорной работы, умением проектирования договоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкование норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отношений направления. Научные труды по технике договорной работы, методики формирования условий договоров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать книги С.А.Хохлова, Д.Н.Сафиуллина, И.Е.За-мойского и других авторов.
Для ведения договорной работы следует прежде всего определить соотношение нормативных актов и усмотрения сторон в определении содержания договоров.
В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условий: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных нормативных актов, а также из судебной практики и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договоров императивные положения закона и иных нормативных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего условия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся определения отдельных условий обязательств.
Однако более важна вторая группа условий — те, которые вырабатываются самими сторонами. Закон оказывает влияние на их создание, но это влияние уже иного рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.
Во-первых, закон содержит общедозволительные положения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах; разрешают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные правовые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК РФ. Такие положения значимее диапозитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого права является прежде всего дозволи-телъностъ.
Во-вторых, закон может предписывать сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать управомочиваю-щими.
Закон нередко (и это специфика гражданского права) предусматривает договорные условия в диспозитивном виде. Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет действовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.
Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны развертываться, «подгоняться» сторонами под конкретные условия их деятельности.
Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключаемых договоров.
Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стандартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются утверждения, что на Западе работают в основном по стандартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.
Конечно, когда купля-продажа или поставка осуществляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием своей продукции, то приходится использовать стандартизированные тексты. Применение шаблонных текстов договоров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сторон нет существенных особенностей.
Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе используют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.
Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий образец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности и возможностями исполнителей, интересами участников договора.
Поэтому необходимо использовать другой способ работы. Каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспечивать достижение необходимого им результата. В этом основной смысл техники договорной работы.
| 
